Ökade möjligheter till lämnande av kredit vid överlåtelse av aktier

2005-06-30

Jur. kand. Martin Jönsson, Moll Wendén Advokatbyrå

Förvärvslåneförbudet i aktiebolagslagen
Aktiebolagslagen (1975:1385) innehåller regler som syftar till att skydda bolagets kapital. Reglerna skall förhindra att transaktioner genomförs som kan urholka bolagets förmögenhet till nackdel för bolagets borgenärer. Vissa typer av transaktioner har i detta sammanhang bedömts som särskilt farliga för bolagets borgenärer, bl.a. lämnande av penninglån från bolaget till aktieägare och andra närstående personer.

Enligt 12 kap 7 § tredje stycket aktiebolagslagen får ett aktiebolag inte lämna penninglån i syfte att låntagaren eller denne närstående fysisk eller juridisk person skall förvärva aktier i det långivande bolaget eller annat bolag inom samma koncern. Regeln kallas aktiebolagslagens förvärvslåneförbud. Förvärvslåneförbudets syfte är att förhindra att ett förvärv av ett aktiebolag finansieras med bolagets egna medel. Ett sådant förfarande kan innebära mycket stora risker för bolagets borgenärer. Förfarandet innebär nämligen att tillgångar frånhänds bolaget och tillförs de tidigare aktieägarna samtidigt som bolaget endast får en fordran på den nye aktieägaren. Från borgenärssynpunkt är riskerna med ett sådant förfarande i praktiken desamma som om aktieägarna lånar pengar direkt från bolaget.

Aktiebolagens förvärvslåneförbud innebär således att det inte är tillåtet för ett moderbolag att lämna penninglån till någon i syfte att denne skall förvärva aktier i ett dotterbolag. Kredit på köpeskillingen likställs i detta sammanhang med ett penninglån, varför en s.k. säljarrevers som utgångspunkt inte får lämnas vid försäljning av ett dotterbolag.

Skatteverket har under vissa förhållande möjlighet att meddela dispens från förvärvslåneförbudet. Dispens får dock endast meddelas om det finns särskilda skäl.

Problematisk reglering
Den nuvarande utformningen av förvärvslåneförbudet har under lång tid kritiserats i den juridiska litteraturen. Ett förbud för ett moderbolag att lämna kredit vid försäljning av aktier i ett dotterbolag kan nämligen skapa stora praktiska problem. En försäljning av ett dotterbolag kan givetvis underlättas om säljaren har möjlighet att medverka till finansieringen, vilket enligt förvärvslåneförbudet inte är tillåtet om säljaren är ett moderbolag.

Förvärvslåneförbudet kan även försvåra förvärvsprocessen på andra sätt. Man kan tänka sig att ett moderbolag vid överlåtelse av ett dotterbolag skall ha rätt att erhålla en på visst sätt beräknad tilläggsköpeskilling en tid efter överlåtelsen. I fall där det är klart, eller i vart fall mycket troligt, att en tilläggsköpeskilling kommer att utgå riskerar även ett sådant arrangemang att träffas av förvärvslåneförbudet. Då förvärvslåneförbudet inte endast träffar rena penninglån utan även exempelvis mycket kortfristiga betalningsanstånd kan det vara svårt att överblicka om en transaktion är tillåten eller inte. Omedvetna överträdelser av förvärvslåneförbudet torde därför vara vanligt förekommande.

Straffansvar
Förvärvslåneförbudet är förenat med en straffrättslig sanktion. Straffbestämmelsen innebär att den som uppsåtligen eller av grov oaktsamhet överträder förvärvslåneförbudet kan dömas till böter eller fängelse i högst ett år. Bestämmelsen riktar sig primärt mot bolagets styrelseledamöter och den verkställande direktören. Även andra som medverkar till överträdelsen kan emellertid drabbas av ansvar enligt allmänna straffrättsliga bestämmelser och principer om medverkansansvar.

Nya regler från den 1 januari 2006
Den nya aktiebolagslagen som träder i kraft den 1 januari 2006 kommer att innehålla bestämmelser om förvärvslåneförbud som i stort sett motsvarar de nuvarande bestämmelserna. Förvärvslåneförbudet begränsas dock till att endast gälla lån som lämnas för förvärv av aktier i det långivande bolaget självt eller i ett överordnat bolag i koncernen. Ändringen innebär att ett moderbolag kommer att vara oförhindrat att låna ut medel eller ställa säkerhet för förvärv av aktier i ett dotterföretag. Moderbolaget kommer således att kunna sälja aktier i ett dotterbolag på kredit.

Lån som lämnas i syfte att låntagaren skall förvärva aktier i långivarens moderbolag eller systerbolag kommer dock även framöver att vara förbjudna.

Det kommer även i fortsättningen att vara straffbart att överträda förvärvslåneförbudet. Den nya lagen klargör emellertid vad som skall gälla civilrättsligt vid sådan överträdelse. Om ett aktiebolag har lämnat lån i strid med förvärvslåneförbudet, skall lånet alltid, oavsett mottagarens uppsåt, anses vara ogiltigt och vad som utbetalats skall omedelbart återbäras till bolaget. Har säkerhet ställts i strid med lagens bestämmelser, skall dock säkerställandet anses ogiltigt endast om bolaget visar att mottagaren av säkerheten insett eller bort inse att säkerheten var olaglig.